编者点评：涉案商品到底是食品还是药品？应当依据食品安全法还是药品管理法审理？如果二审认定食品正确，那么一审认定事实是否有误？
裁判观点：
一审：本案中，根据南通市崇川区市场监督管理局的认定，竹蜻蜓公司存在“未取得《药品经营许可证》的情况下，销售未经批准的进口药品”的行为，《中华人民共和国药品管理法》第二十四条规定，在中国境内上市的药品，应当经国务院药品监督管理部门批准，取得药品注册证书，而在竹蜻蜓公司销售的案涉药品上，无国内的药品注册证号。因此，案涉商品不符合我国药品安全标准......结合本案事实，李良盛未提供证据证明讼争商品属于“假药、劣药”或者竹蜻蜓公司“明知是假药、劣药仍然销售”，李良盛亦未举证证明因使用药品受到损害，并初步证明损害与食用食品或者使用药品存在因果关系，故，李良盛主张十倍的惩罚性赔偿，于法无据，不予支持。
二审：本案中，被上诉人销售产品应属于《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定的“除外情形”，一审驳回上诉人的十倍赔偿请求并无不妥，二审无据变更。
辽宁省大连市中级人民法院民事判决书（）辽02民终号上诉人（原审原告）：李良盛，男，年2月18日生，汉族，住湖南省邵阳市北塔区。被上诉人（原审被告）：南通竹蜻蜓网络科技有限公司，住所地：南通市崇川区人民东路号京扬数码城D幢室。法定代表人：陈其雷，总经理。委托诉讼代理人：顾建明，男，公司员工。上诉人李良盛因与被上诉人南通竹蜻蜓网络科技有限公司（以下简称“竹蜻蜓公司”）买卖合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（）辽民初号民事判决，向本院提起上诉。本院于年12月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李良盛上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：李良盛于年12月29日竹蜻蜓公司所开的途猪APP上购买了由其销售的订单号TPOT01日本汉堂小粉丸便秘丸清肠排油排*减肥排宿便小红粉(日本小粉丸)商品，该商品没有任何中文标签标明其成份和食用量以及注意事项等食品安全法强制标示标签、未获得任何的药品或保健食品认证，根据《中华人民共和国食品安全法》相关的食品安全强制标准规定，所有食品的包装上必须用中文标明产品的原产国，国内经销商以及产品的成份和注意事项等，如为保健食品或药品还得标注其认证号，因此该商品包装不符合食品安全标准因判定为不安全食品。1、最高人民法院指导案例指导案例60号明确食品包装标签不符合我国食品安全法即为不安全食品标准。2、食品安全举证倒置，商家举证不能。根据《食品安全法》第九十二条、《最高人民法院关于食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第六条之规定，竹蜻蜓公司没有提交证据证明其销售的涉案食品符合食品安全标准，应当承担举证不能的法律后果。3、竹蜻蜓公司没有提供涉案商品的合法进货来源和产品检验检疫证明，在没有得到批准经营食品药品资质的情况下违法经营销售违法商品，系“明知”不符合食品安全标准而销售。第一、涉案进口食品（药品）无中文标签，不符合食品安全标准。根据《食品安全法》第二十六条、第九十二条、第九十七条规定，竹蜻蜓公司销售的商品属于预包装食品（药品），应当有中文标签，是消费者知悉其所购商品真实情况、保障自身健康安全的重要保证。食品标签中所必须标示的生产者、食品生产许可证、储存条件和保质期等，与食品来源安全、生产过程安全、日常食用等食品安全问题密切相关，进口食品中文标签所必须标示的进口商或经营者等内容，还具有掌握进口商信息、确定进口食品来源和流向、保障进口食品的可追溯性的功能，对于保障公众身体健康和生命安全至关重要。本案产品违反了进口食品应当符合食品安全国家标准的法律规定，不符合食品安全标准。4、一审如以涉案商品依据药品审理应符合《中华人民共和国药品管理法》第四十九条的规定，但涉案商品没有中文标签注明药品的通用名称、成份、规格、上市许可持有人及其地址、生产企业及其地址、批准文号、产品批号、生产日期、有效期、适应症或者功能主治、用法、用量、禁忌、不良反应，未在包装上注明批准文号，竹蜻蜓公司也未举证证明涉案产品系合法药品，故应认定涉案产品系以非药品冒充药品销售的假药。竹蜻蜓公司销售的产品不符合食品(药品)安全标准，作为经营者，应承担相应的惩罚性赔偿责任。综合以上内容，竹蜻蜓公司所销售的日本汉堂小粉丸便秘丸清肠排油排*减肥排宿便小红粉（日本小粉丸）存在有违反食品安全法的相关食品安全标准的行为事实清楚，应对其违法行为承担相应的法律赔偿责任。南通竹蜻蜓网络科技有限公司辩称，不同意李良盛的上诉请求，同意一审判决，其他意见同一审的答辩意见。李良盛向一审法院起诉请求：1.判令竹蜻蜓公司退还购物款元并依法赔偿7,元；2.诉讼费由竹蜻蜓公司承担。一审法院认定事实：1、李良盛于年12月29日在竹蜻蜓公司所开发的途猪APP上购买了由竹蜻蜓公司所销售的订单号TPOT01日本汉堂小粉丸便秘丸清肠排油排*减肥排宿便小红粉（日本小粉丸）8个，单价89元，总价元。李良盛于年1月1日收到由竹蜻蜓公司寄出的货物。2、南通市崇川区市场监督管理局于年4月15日作出崇市监处字号行*处罚决定书。载明：“当事人于年1月22日备案了域名为ddr.
